Çocuklara yönelik cinsel nitelikli davranışların hukuki değerlendirmesinde, eylemin yalnızca sözden mi ibaret olduğu yoksa fiziksel temas içerip içermediği önemli bir ayrım oluşturmaktadır. Türk Ceza Kanunu, cinsel taciz ile çocuğun cinsel istismarı suçlarını farklı maddelerde düzenlemektedir. Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 30 Nisan 2024 tarihli, 2023/9923 Esas ve 2024/3882 Karar sayılı ilamı, on beş yaşındaki bir çocuğa yönelik sözlü ve fiziksel davranışların hangi suç kapsamında değerlendirilmesi gerektiğini ortaya koymaktadır.
Karara konu olayda sanık, markete gelen on beş yaşındaki mağdura birlikte çılgınlık yapmayı teklif eden sözler söyledi. Ardından mağdurun kolundan sıkıca tutarak kendisine doğru çekmeye çalıştı. Olayın ardından sanık hakkında cinsel taciz suçundan kamu davası açıldı. Ancak yargılama sırasında eylemin yalnızca sözlü tacizden ibaret olmadığı ve fiziksel temas içerdiği gerekçesiyle suçun hukuki niteliği tartışma konusu oldu.
İlk derece mahkemesi, sanığın eyleminin cinsel saldırı suçu kapsamında değerlendirilmesi gerektiği düşüncesiyle görevsizlik kararı verdi. Dosyanın gönderildiği mahkeme ise sanık hakkında beraat hükmü kurdu. Bu kararın temyiz edilmesi üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesi, mağdurun aşamalardaki istikrarlı anlatımlarını, ailesinin beyanlarını ve tanık ifadelerini birlikte değerlendirdi. Sanığın sözlerinin ardından mağdurun kolundan sıkıca tutularak çekiştirilmeye çalışılmasının sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gerekçesiyle beraat hükmünü bozdu.
Türk Ceza Kanunu'nun 103. maddesinde çocuğun cinsel istismarı suçu düzenlenmektedir. Sarkıntılık suretiyle işlenen cinsel istismar, suçun daha sınırlı nitelikteki cinsel davranışlarla gerçekleştirilmesini ifade eder. Ancak davranışın sarkıntılık kapsamında kalması, eylemin cinsel taciz suçuna dönüşmesi anlamına gelmez. Özellikle çocuğun bedenine yönelik cinsel nitelikli fiziksel temas, sözlü tacizden farklı bir hukuki değerlendirmeyi gerektirir. Bu nedenle suçun niteliği belirlenirken sözler ile fiziksel davranışlar birbirinden koparılarak incelenmemelidir.
Bozma kararına uyan Karaman 2. Asliye Ceza Mahkemesi, 4 Mayıs 2023 tarihinde sanığın sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan iki yıl altı ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verdi. Sanık müdafii, eylemin cinsel taciz kapsamında değerlendirilmesi gerektiğini ve mağdurun yaşının bilinmediğini ileri sürerek hükmü temyiz etti. Mağdur vekili ise cezanın daha ağır belirlenmesi gerektiğini savundu. Yargıtay 9. Ceza Dairesi, her iki tarafın temyiz itirazlarını inceleyerek mahkumiyet hükmünde hukuka aykırılık bulunmadığına karar verdi ve hükmü oy birliğiyle onadı.
Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 2024/3882 Karar sayılı ilamı, çocuklara yönelik cinsel davranışların değerlendirilmesinde fiziksel temasın ve eylemin bütününün önemini göstermektedir. Kararda belirleyici olan yalnızca sanığın kullandığı sözler değil, bu sözlerin ardından mağdurun kolundan sıkıca tutulması ve çekiştirilmeye çalışılmasıdır. Yargıtay, bu davranışların cinsel taciz değil, sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğunu kabul etmiştir. Böylece ilk beraat hükmünün bozulmasının ardından verilen iki yıl altı aylık hapis cezası temyiz incelemesinde onanmıştır.
